모든 신주발행의 경우 정관에 규정된 발행예정총수 범위 내에서 발행하여야 한다. 그런데 어떤 연유로 발행예정총수를 초과하여 신주를 발행하면 어떻게 되는가. 결론적으로 그러한 신주발행은 법령과 정관에 위반한 중대한 하자이므로 신주발행무효사유가 된다. 신주발행무효소송은 주주, 이사 또는 감사에 한하여 신주를 발행한 날로부터 6월내에 제기하여야 한다(상법 제429조).

한편, 발행예정총수를 초과하여 발행한 신주는 무효원인이 되는데, 초과부분만 무효라는 견해가 있으나 초과부분의 주식을 특정할 수 없으므로 전체가 무효라고 보는 게 맞다. 다만 사후에 정관변경을 하여 발행예정총수를 늘리면 하자가 치유된다고 본다(이철송 회사법9판 702쪽).

그외 발행예정총수를 초과하여 신주를 발행한 경우 당해 이사는 상법 제629조의 초과발행죄에 해당하여 5년이하의 징역 또는 1천5백만 이하의 벌금에 처한다.