합병교부금만을 지급하는 합병이 허용되는지 여부

1. 합병교부금만을 지급하는 합병이 허용되는지 여부
합병교부금이란 존속회사 또는 신설회사가 합병과 관련하여 소멸회사의 주주에게 지급하는 금액을 말하는데, 만약 합병교부금을 지급하기로 정한 경우에는 이를 합병계약서에 명기해야 한다(상법 제523조). 합병교부금을 지급하는 이유는 합병신주의 배정비율을 조정하거나, 소멸회사의 정기주총 전에 합병이 이루어지는 경우 이익배당에 갈음하기 위해서다.
그런데 소멸회사의 주주에게 합병신주를 전혀 배정하지 않고, 합병교부금만 지급하는 합병이 가능할까? 이를 부정하는 것이 일반적인 견해다. 따라서 합병당사회사의 재산상태에 따라 합병신주의 배정비율을 조정하기 위한 경우, 소멸회사의 주주에 대한 이익배당을 하기 위한 경우, 소멸회사의 주식중 일부를 합병에 수반하여 동일비율로 유상감자하는 효과를 거두기 위한 경우 등만 가능하다고 할 것이다.

2. 대법원 관련예규
1. 회사의 합병이라 함은 두 개 이상의 회사가 계약에 의하여 신회사를 설립하거나 또는 그 중의 한 회사가 다른 회사를 흡수하고, 소멸회사의 재산과 사원(주주)이 신설회사 또는 존속회사에 법정 절차에 따라 이전·수용되는 효과를 가져오는 것이다. 소멸회사의 사원(주주)은 합병에 의하여 1주 미만의 단주만을 취득하게 되는 경우나 혹은 합병에 반대한 주주로서의 주식매수청구권을 행사하는 경우 등과 같은 특별한 경우를 제외하고는 원칙적으로 합병계약상의 합병비율과 배정방식에 따라 존속회사 또는 신설회사의 사원권(주주권)을 취득하여, 존속회사 또는 신설회사의 사원(주주)이 된다(대법원 2003. 2. 11. 선고 2001다14351 판결).
2. 우리 상법의 해석상, 신설회사 또는 존속회사가 소멸회사의 사원(주주)을 수용하는 것은 합병의 본질적 요소라고 할 것이므로, 소멸회사의 사원(주주) 전원이 동의하더라도, 합병대가로 존속회사 또는 신설회사의 사원권(주주권)을 주지 아니하고 합병교부금(상법 제523조 제4호, 제524조 제4호)만을 지급하는 이른바 교부금합병은 허용되지 않는다.
(2006. 8. 29. 공탁상업등기과-897 질의회답;상업등기선례 200608-5)